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锦海盛科普｜注意！擅自制作冰墩墩表情包可能侵权
2022-02-22
随着冬奥赛事热度的持续增高和冰墩墩的爆火，很多热爱“冰墩墩”的网友已经不满足于官方发布的一系列素材，开始自发性地制作并转发冰墩墩表情包。尽管这些表情包可能不具备盈利性，但在传播的过程中已存在侵权行为，原因很简单，因为他们在使用时未经组委会许可。
吉祥物“冰墩墩”作为北京冬奥组委的重要财产，北京冬奥组委对“冰墩墩”的形象依法享有著作权、注册商标专用权、外观设计专利权，对“冰墩墩”中英文名称依法享有注册商标专用权。
笔者通过中国商标网查询显示，截至2022年2月13日，申请“冰墩墩”的商标有177件。其中，北京2022年冬奥会及冬残奥会组织委员会在2019年9月16日就已经申请了“冰墩墩”商标的全类别保护。
■ 2019年8月，北京2022年冬奥会及冬残奥会组织委员会为“冰墩墩”的外观设计申请了外观设计专利，保护内容包括标贴、标牌、图形用户界面等八个外观设计专利类别。
■ 美术作品“冰墩墩”已在中国版权保护中心进行了美术作品的著作权登记，在未经著作权人许可的情况下，任何人不得制造、销售带有“冰墩墩”形象的各类产品。
2月14日，北京冬奥组委发布“冰墩墩”使用规范，就“冰墩墩”传播使用的相关法律问题，山东锦海盛律师事务所聂大为律师进行科普解读。
聂大为 律师
山东锦海盛律师事务所
聂大为，中共党员，毕业于云南民族大学法学院，具有法学学士和民商法学硕士学位，现为现为山东锦海盛律师事务所高级合伙人。
聂大为律师主要擅长民商事法律事务研究、诉讼等业务，包括各类合同纠纷、知识产权侵权纠纷、债权债务纠纷、房产纠纷、劳动争议纠纷、交通事故等人身伤害侵权纠纷、商事纠纷等诉讼业务，以及公司企业重组、并购等非诉讼业务。
现常年担任即墨区交通运输局、即墨区自来水公司、青岛锦茂宾馆有限公司、即墨区福泰集团公司、青岛晶玉玻璃工贸有限公司、青岛黄河机械有限公司、青岛世纪花苑物业管理有限公司等法律顾问，常年做客即墨电视台《法律进行时》栏目，为听众朋友解答法律困惑。接受香港宏联国际贸易有限公司委托作为大嘴猴等系列商标侵权案件的代理律师。
主要论著有《城乡二元结构对我国立法的启示》《一人有限责任公司债权人利益保护法律制度研究》等，其中，《论债务人破产欺诈的防范》发表在国家核心期刊《长安学刊》上。
如何判定侵权行为？
对于“冰墩墩”的知识产权保护相关方面，只要是未经“冰墩墩”知识产权权利人和奥林匹克标志权利人的许可进行使用的均可能构成侵权，需承担相应的侵权责任。
不过著作权的侵权判定并不以使用行为是否具有商业营利目的为构成要件，特别是在通过网络传播作品的情形下。
哪些情况会涉嫌侵权？
由于“冰墩墩”的形象属于美术作品，且其权利人已经申请了著作权登记，其美术形象受著作权法的保护，所以其著作权人有权禁止他人未经其许可对该作品的使用，包括开发、传播和销售表现该作品的相关衍生品的行为。
上述行为一般包括商业行为，如果行为人使用“冰墩墩”系为个人欣赏而使用，未将“冰墩墩”形象用于商业行为的，比如将其图样编织在围巾、手套，画在手机壳等个人用品上仅供自己使用，或者制作“冰墩墩”样式的汤圆等；或报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体在报道新闻时对该形象的再现等使用方式，通常并不会构成侵权。
但是，将“冰墩墩”制作成表情包并在网络上传播，即使没有获利，也属于侵权行为。
北京冬奥组委对“冰墩墩”的形象和名称享有注册商标专用权、外观设计专利权。未经权利人的许可使用或者虽经权利人许可，但是违法违规使用的，权利人均有权追究侵权人的法律责任。
侵权后应承担哪些责任？
知识产权侵权后主要有民事、行政和刑事三个方面的责任。
■ 民事方面：权利人可以要求侵权人承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等责任，较行政责任和刑事责任较为轻缓。
■ 行政责任：对于影响范围较大的，权利人可以请求知识产权主管部门对侵权人进行行政处罚，情节较轻的，可以对侵权人进行警告、罚款、没收违法所得，情节严重的，可以对侵权人实行责令停产停业、暂扣或者吊销营业执照等处罚。
■ 刑事责任：对于公民法人严重侵犯知识产权的行为，还可以追究其侵犯知识产权相关犯罪的责任。
据中国新闻网报道：2月14日，中宣部版权管理局副局长汤兆志在全面加强冬奥知识产权保护专场发布会上介绍，近期，北京快侦、快诉、快判一起制售盗版冬奥吉祥物冰墩墩、雪容融玩偶案，犯罪嫌疑人任某被判处有期徒刑一年、并处罚金4万元，成为全国首例侵犯北京冬奥吉祥物形象著作权刑事案件。
公民、法人可以申请非商业使用“冰墩墩”形象，对于申请非商业使用的，应当遵守《北京2022年冬奥会和冬残奥会组织委员会有关标志非商业使用规则》（冬奥组委发〔2019〕19号）并且按照要求在北京冬奥组委官网进行填报申请。获得批准后，应当按照许可的范围、签署的承诺及相关技术规范使用“冰墩墩”。
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